2023-06-24 17:33:44 來源：企業(yè)上市法商研究
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1.在前面的案例分析中，再結合市場上一些觀點的整合，關于IPO對賭協(xié)議終止的政策和標準，現(xiàn)在基本是明確的： ①發(fā)行人不能有任何對賭條款，自動恢復條款也不允許，且對賭條款終止協(xié)議自報告期期初有效覆蓋整個IPO報告期。 ②允許控股股東存在自動恢復條款的對賭協(xié)議，有些案例還在審核過程中將發(fā)行人的對賭義務轉移給了控股股東，或者是本來是發(fā)行人和控股股東一起承擔的義務最后只保留了控股股東。 ③關于控股股東保留的對賭協(xié)議，一般也就是股票回購或者現(xiàn)金補償?shù)囊恍l款，至于一票否決權、重大事項決策權等跟公司治理有著明顯沖突的條款，建議還是慎重處理。2.基于以上的狀況，那么對于本案例的分析，也沒有特別需要更新的內(nèi)容，一個是通過這個案例，進一步驗證了上述審核的條件和要求，目前不論是深交所還是上交所，對于對賭協(xié)議的審核要求應該是保持一致的。此外，結合這個案例，也跟大家分析一下某些特殊的細節(jié)，從而幫助我們進一步把握如何更好地解決對賭協(xié)議問題： ①IPO申報的時候，發(fā)行人及相關中介機構認為高瓴資本享有的“一票否決權”系較常見的外部投資人要求給予的保護性安排，不會導致公司控制權發(fā)生變化，也符合相關的法律規(guī)定。 ②發(fā)行人分別在2021年12月、2022年11月、2023年4月簽署了補充協(xié)議，對原來的對賭協(xié)議進行了約定，尤其是到了2023年4月也就是IPO上會審核最后關頭，才把對賭協(xié)議徹底清理。 1、根據(jù)2021 年3 月以及2022 年11 月，發(fā)行人全體股東簽訂的新舊《股東協(xié)議》，發(fā)行人外部投資人股東享有包括一票否決權、優(yōu)先購買權、共同出售權等特殊股東權利，該等特殊權利于發(fā)行人遞交上市申請且被受理時終止，并于發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準、或發(fā)行人遞交申請后18 個月未能完成合格IPO，或發(fā)行人因任何原因未能在2026 年4 月8 日完成合格IPO 的，則投資人股東特殊權利應當自任何該等情形發(fā)生之日起（以較早發(fā)生的日期為準）自動恢復，并視為投資人股東自始享有該等投資人股東特殊權利，且該等投資人股東特殊權利和安排從未失效或被放棄。其中，高瓴資本針對股東大會八項重大事項、董事會十二項重大事項享受“一票否決權”； 2、發(fā)行人及相關中介機構認為高瓴資本享有的“一票否決權”系較常見的外部投資人要求給予的保護性安排，不會導致公司控制權發(fā)生變化。 一、發(fā)行人歷史上簽署過的對賭協(xié)議及解除情況
2020年11月，金國平、顏宇峰分別與發(fā)行人及其實際控制人簽署了《關于潤本生物技術股份有限公司之增資認購協(xié)議》，約定在增資事項辦理完畢工商變更之日起3年內(nèi)，如發(fā)行人未能實現(xiàn)在資本市場公開發(fā)行上市，則認購方有權要求公司或實際控制人回購其所持有的公司股份。 2021年3月，李怡茜與發(fā)行人及其實際控制人簽署了《關于潤本生物技術股份有限公司之增資認購協(xié)議》，約定在增資事項辦理完畢工商變更登記之日起5年內(nèi)，如發(fā)行人未能實現(xiàn)在資本市場公開發(fā)行上市，則認購方有權要求公司或實際控制人回購其所持有的公司股份。 2021年3月，認購方JNRY VIII與發(fā)行人及其股東簽署了《原股東協(xié)議》，約定如公司未能在交割日起60個月內(nèi)實現(xiàn)合格上市或在公司合格上市前，公司或實際控制人嚴重違反交易文件的約定或相關法律發(fā)生重大變化導致公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難；或其他股東要求公司、實際控制人回購股份或發(fā)生其他觸發(fā)回購的情形時，JNRY VIII有權要求公司或實際控制人回購其所持有的公司股份；該協(xié)議同時將金國平、顏宇峰、李怡茜在先享有的回購權觸發(fā)情形統(tǒng)一調(diào)整為“公司未能在交割日起60個月內(nèi)實現(xiàn)合格上市”。 2021年12月，發(fā)行人及其全體股東簽署《投資協(xié)議之補充協(xié)議》，約定上述協(xié)議所載回購權條款中涉及公司對投資人股東負有回購義務或責任的約定或安排，自本補充協(xié)議生效之日起自動終止，并視為自上述協(xié)議簽署之日起自始無效，且未再附加任何效力恢復條款。其他特殊股東權利條款自公司向證券交易所或其他有權審核機構遞交上市申請且被受理之日自動終止，并于上市申請被撤回、撤銷、不予批準或公司遞交申請后18個月未能上市時，自動恢復。 2022年11月21日，發(fā)行人及其全體股東于簽署《終止協(xié)議》，終止《原股東協(xié)議》《投資協(xié)議之補充協(xié)議》，取消發(fā)行人作為簽約主體，由發(fā)行人全體現(xiàn)有股東重新簽署新的股東協(xié)議，就《原股東協(xié)議》項下的部分內(nèi)容進行約定。根據(jù)《終止協(xié)議》《原股東協(xié)議》及《投資協(xié)議之補充協(xié)議》自《終止協(xié)議》生效之日起立即終止，并由《新股東協(xié)議》取代；涉及發(fā)行人義務及責任的約定或安排視為自始無效，未附加任何效力恢復條款；投資人股東所享有的特殊股東權利以《新股東協(xié)議》的約定為準。 2022年11月21日，全體股東簽署《新股東協(xié)議》，對股東權利義務進行約定，同時確認《新股東協(xié)議》項下投資人股東享有的特殊股東權利已于公司遞交上市申請且被受理時終止，并于發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準、或公司遞交申請后18個月未能完成合格IPO，或公司因任何原因未能完成合格IPO的，則投資人股東特殊權利應當自任何該等情形發(fā)生之日起（以較早發(fā)生的日期為準）自動恢復，并視為投資人股東自始享有該等投資人股東特殊權利，且該等投資人股東特殊權利和安排從未失效或被放棄。在公司最終完成合格IPO時，《新股東協(xié)議》項下的投資人股東特殊權利應最終終止且不再恢復效力。 2023年4月1日公司全體股東簽署《新股東協(xié)議之補充協(xié)議》通過上述協(xié)議的簽署：（1）終止涉及發(fā)行人對上述三類投資者負有回購義務或責任的約定或安排，且約定自始無效，未再附加任何效力恢復條款；（2）終止了JNRY VIII 的“一票否決權”；（3）終止了遞交IPO 申請后18 個月內(nèi)未能完成合格IPO 的特殊股東權利效力恢復條件。 此外，《原股東協(xié)議》及《新股東協(xié)議》均約定JNRY VIII 擁有提名一名非獨立董事的權利，2023 年6 月，全體股東簽訂《新股東協(xié)議之補充協(xié)議二》，終止了JNRY VIII 直接提名一名非獨立董事的權利，僅在公司未能成功上市等相關情形發(fā)生時恢復（包括發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準，或公司因任何原因未能完成合格IPO的）。 截至目前：（1）涉及公司對上述投資者負有回購義務或責任的約定或安排已經(jīng)徹底終止，且自始無效，“一票否決權”亦徹底終止；（2）其他特殊股東權利（包括實際控制人的回購義務、JNRY VIII 的優(yōu)先購買權、共同出售權、反攤薄保護、提名一名非獨立董事等特殊股東權利）亦在發(fā)行人上市申請被受理之日起終止，僅在發(fā)行人未能成功上市等情況發(fā)生時恢復（包括發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準，或公司因任何原因未能完成合格IPO 的），在公司最終完成合格IPO 時，《新股東協(xié)議》項下的投資人股東特殊權利應最終終止且不再恢復效力。 鑒于：（1）發(fā)行人未作為對賭協(xié)議當事人；（2）相關條款不存在可能導致公司控制權變化的約定；（3）對賭協(xié)議未與市值掛鉤；（4）對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或其他嚴重影響投資者權益的情形，因此目前與公司相關的對賭協(xié)議的簽署和解除情況符合《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4 號》的相關規(guī)定，不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市申請構成實質(zhì)障礙。 二、結合高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權”的具體內(nèi)容，以及在股東特殊權利條款生效期間的行使情況，逐項分析論證相關權利屬于實質(zhì)性權利還是保護性權利，對公司控制權的影響，提供充分依據(jù)和理由
1、結合高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權”的具體內(nèi)容，以及在股東特殊權利條款生效期間的行使情況，逐項分析論證相關權利屬于實質(zhì)性權利還是保護性權利高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權”目的在于防止被投資企業(yè)發(fā)生影響投資人權益的重大不良事件，防止實際控制人利用其控制地位損害中小股東的合法權益，并不是為了對公司的經(jīng)營管理施加控制，相關權利實際屬于保護性權利。經(jīng)高瓴資本確認，高瓴資本要求上述權利主要系為爭取保障其作為潤本股份小股東的合法權益，其要求享有“一票否決權”的目的不涉及謀求潤本控制權，亦未實際享有支配發(fā)行人的權力。在股東特殊權利條款生效期間，高瓴資本及其提名的董事曹偉亦從未行使過其“一票否決權”。 2、對公司控制權的影響，提供充分依據(jù)和理由為順利推進公司首次公開發(fā)行股票并在上海證券交易所主板上市，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項下對董事會、股東大會部分決策事項的一票否決權，并不附加任何效力恢復條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效。 在《新股東協(xié)議之補充協(xié)議》簽署前，即“一票否決權”被徹底終止前，根據(jù)JNRY VIII 的確認，JNRY VIII 要求享有“一票否決權”的目的在于防止被投資企業(yè)發(fā)生影響投資人權益的重大不良事件，防止實際控制人利用其控制地位損害中小股東的合法權益，并不是為了對公司的經(jīng)營管理施加控制，不會影響實際控制人的控制權，亦不會謀求公司的控制權；同時，JNRY VIII 作為財務投資人，實際亦未參與公司的日常運營。 三、附期限恢復效力的對賭協(xié)議是否符合相關規(guī)則要求
《新股東協(xié)議》項下相關股份回購等的附加效力恢復條件的條款符合《監(jiān)管規(guī)則適用指引—發(fā)行類第4 號》的要求，公司無需承擔連帶責任或潛在義務，具體分析如下： （2）相關條款不存在可能導致公司控制權變化的約定。 （3）對賭協(xié)議未與市值掛鉤?！缎鹿蓶|協(xié)議》不涉及與市值掛鉤的約定或安排。 （4）對賭協(xié)議不存在嚴重影響公司持續(xù)經(jīng)營能力或其他嚴重影響投資者權益的情形。 四、股東大會層面的“一票否決權”是否符合《公司法》關于股東“所持每一股份有一表決權”以及“同種類的每一股份應當具有同等權利”的規(guī)定和股份公司治理原則
如本題第一問回復所述，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項下的一票否決權，并不附加任何效力恢復條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效，截本問詢回復出具之日，發(fā)行人股東大會層面已不存在附加效力恢復條件的“一票否決權”安排。 五、發(fā)行人股東與高瓴資本之間簽訂對賭協(xié)議中涉及的“一票否決權”對控制權穩(wěn)定的影響，是否屬于可能導致公司控制權變化的約定，是否符合相關規(guī)則要求
基于審慎原則，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項下對董事會、股東大會部分決策事項的一票否決權，并不附加任何效力恢復條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效，因此，前述“一票否決權”不會對公司控制權的穩(wěn)定性產(chǎn)生影響。 聲明：本公眾號致力于好文推送（歡迎投稿），本篇文章（含圖）不涉及任何商業(yè)合作，版權歸屬原作者所有！我們對文中觀點保持中立，分享不代表本平臺觀點，請勿依照本訂閱號中的信息自行進行投資操作，若不當使用相關信息造成任何直接或間接損失，需自行承擔全部責任。如果您認為我們侵犯了您的權益，請聯(lián)系我們，我們將第一時間進行核實刪除！
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